İDARENİN SÖZLEŞMELERİ İÇERİSİNDE KAMU İHALE SÖZLEŞMELERİNİN YERİ VE SÖZLEŞMENİN FESHİ KAVRAMI
1.1. GENEL OLARAK İDARENİN SÖZLEŞMELERİ
24
1.1.1. İdari Sözleşmeler – İdarenin Özel Hukuk Sözleşmeleri
25
1.1.2. İdari Sözleşmeler ile İdarenin Özel Hukuk Sözleşmeleri Ayrımındaki Kriterler
28
1.1.2.1. Kanun Koyucunun Yasa ile Nitelendirme Yapması (Teşriî Kriter)
30
1.1.2.1.1. Doğrudan Nitelendirme
30
1.1.2.1.2. Sözleşmenin Tâbi Olacağı Hukuki Rejimin Belirlenmesi Yoluyla Nitelendirme
31
1.1.2.1.3. Sözleşmeden Kaynaklanacak Uyuşmazlıkların Tâbi Olduğu Yargı Kolunun Belirlenmesi Yoluyla Nitelendirme
31
1.1.2.2. Kanun Koyucu Nitelemesinin Türk Hukukunda Bir Sorun Haline Gelmesi Hususu
32
1.1.2.3. İçtihat Yolu ile Oluşturulan Kriterler
34
1.1.2.3.1. Organik Kriter: Sözleşmenin Taraflarından Birisinin Kamu İdaresi Olması
34
1.1.2.3.2. Maddi Kriterler; Sözleşmenin Konusunun Bir Kamu Hizmetinin Yürütülmesine İlişkin Olması ve Sözleşmede Özel Hukukun Ötesinde Hükümlerin Bulunması
35
1.1.3. İdarenin İdari Sözleşmeleri
38
1.1.3.1. İmtiyaz Sözleşmesi
38
1.1.3.2. İltizam Sözleşmesi
39
1.1.3.3. Kamu İstikraz Sözleşmesi
40
1.1.3.4. İdari Hizmet Sözleşmesi
40
1.1.3.5. Müşterek Emanet Sözleşmesi
41
1.1.3.6. Yer Altı ve Yer Üstü Servetlerinin İşletilmesine İlişkin Sözleşmeler
41
1.1.3.7. İdarenin İsimsiz İdari Sözleşmeleri
42
1.1.4. İdarenin Özel Hukuk Sözleşmeleri
42
1.1.4.1. Abonman Sözleşmeleri
43
1.1.4.2. İdarenin Kira Sözleşmeleri
44
1.1.4.3. İdarenin Satış Sözleşmeleri
45
1.1.4.4. Kamu İhale Sözleşmeleri
46
1.2. KAMU İHALE SÖZLEŞMELERİ
46
1.2.1. Kamu İhale Sözleşmelerinin Tarafları
49
1.2.1.2. İdare Dışındaki Taraf
50
1.2.1.2.1. Sözleşme Öncesi Aşamada İdare Dışındaki Taraf
50
1.2.1.2.2. Sözleşme Sonrası Aşamada İdare Dışındaki Taraf: Yüklenici
52
1.2.2. Kamu İhale Sözleşmelerinin Konusu
52
1.2.3. Kamu İhale Sözleşmelerine Hâkim Olan İlkeler
54
1.2.3.1. Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu Kapsamında Düzenlenen İlkeler
54
1.2.3.1.1. İhale Dokümanına Uygun Sözleşme Yapılması İlkesi
54
1.2.3.1.2. Sözleşmenin Değişmezliği İlkesi
56
1.2.3.1.3. Tarafların Eşitliği İlkesi
58
1.2.3.2. Tamamlayıcı İlkeler
59
1.2.3.2.1. Türk Borçlar Kanunu’nun Tamamlayıcılığı İlkesi
59
1.2.3.2.2. Yazılılık İlkesi
59
1.2.4. Kamu İhale Sözleşmelerinin Türleri
60
1.2.4.1. Anahtar Teslimi Götürü Bedel Sözleşme
60
1.2.4.2. Götürü Bedel Sözleşme
61
1.2.4.3. Birim Fiyat Sözleşme
61
1.2.4.4. Karma Sözleşme
62
1.2.4.5. Münferit Sözleşme
63
1.3. SÖZLEŞMENİN FESHİ KAVRAMI
64
1.3.2. Feshin Hukuki Nitelikleri
66
1.3.2.1. Feshin Bir Tasarruf İşlemi Olması
66
1.3.2.2. Feshin Bozucu Yenilik Doğuran Bir Hak Olması
67
1.3.2.3. Feshin İleriye (Geleceğe) Etkili Olması
69
1.3.3.1. Olağan Fesih – Olağanüstü Fesih Ayrımı
69
1.3.3.2. Süreli Fesih – Süresiz Fesih Ayrımı
71
1.3.4. Fesih Kavramının Benzer Kavramlarla Karşılaştırılması
72
1.3.4.1. İkale Sözleşmesi
73
KAMU İHALE SÖZLEŞMELERİNİN FESHİ VE FESHİN SONUÇLARI
2.1. KAMU İHALE SÖZLEŞMELERİ KANUNU KAPSAMINDA FESİH KAVRAMI
79
2.2. KAMU İHALE SÖZLEŞMELERİ KANUNU KAPSAMINDA DÜZENLENMİŞ FESİH SEBEPLERİ
80
2.2.1. Sözleşmenin Kanuna Aykırı Şekilde Devredilmesi
80
2.2.1.1. Kamu İhale Sözleşmesinin Devri İçin Sağlanması Gereken Şartlar
82
2.2.1.1.1. Kamu İhale Mevzuatına Uygun Şekilde Oluşturulmuş Bir Sözleşmenin Varlığı
82
2.2.1.1.2. Zorunlu Hallerin Varlığı
82
2.2.1.1.3. Sözleşmeyi Devralanın İlk İhaledeki Şartları Taşıması
85
2.2.1.1.4. İhale Yetkilisinin Yazılı İzninin Olması
85
2.2.1.1.5. Üç Yıl İçinde Aynı Yüklenici Tarafından Başka Bir Sözleşmenin Devredilmemiş veya Devralınmamış Olması
86
2.2.1.2. Devir Sözleşmesi
87
2.2.1.3. Kanuna Aykırı Devrin Sonuçları
87
2.2.1.4. Sözleşmenin Devrine İlişkin Özel Durumlar
88
2.2.2. Yüklenicinin Ölümü, İflası, Ağır Hastalığı, Tutukluluğu veya Mahkûmiyeti
89
2.2.2.1. Yüklenicinin Ölümü
89
2.2.2.1.1. Ölüm Karinesi veya Gaiplik Durumunda Kamu İhale Sözleşmesinin Akıbeti
90
2.2.2.2. Yüklenicinin İflası
94
2.2.2.3. Yüklenicinin Ağır Hastalığa Yakalanması, Tutuklanması veya Özgürlüğü Kısıtlayıcı Bir Cezaya Mahkûmiyeti
96
2.2.2.4. Yüklenicinin Ortak Girişim Olması Halinde Ölüm, İflas, Ağır Hastalık, Tutukluluk veya Mahkûmiyet
98
2.2.3. Yüklenicinin Mali Acz İçinde Olması
100
2.2.4. Yüklenicinin Temerrüdü
103
2.2.4.1. Genel Olarak Yüklenicinin Temerrüdü
103
2.2.4.2. Mal Alımı Konulu Kamu İhale Sözleşmelerinde Yüklenicinin Temerrüdü
106
2.2.4.3. Hizmet Alımı Konulu Kamu İhale Sözleşmelerinde Yüklenicinin Temerrüdü
107
2.2.4.4. Yapım İşi Konulu Kamu İhale Sözleşmelerinde Yüklenicinin Temerrüdü
108
2.2.5. Yüklenicinin Yasaklı Fiil ve Davranışlarda Bulunması
109
2.2.5.1. Genel Olarak Yasaklı Fiil ve Davranışlar
110
2.2.5.1.1. İhale ve Sözleşme Sürecine Fesat Karıştırmak veya Buna Teşebbüs Etmek
111
2.2.5.1.2. İsteklileri Tereddüde Düşürmek, Katılımı Engellemek, İsteklilere Anlaşma Teklifinde Bulunmak veya Teşvik Etmek, Rekabeti veya İhale Kararını Etkileyecek Davranışlarda Bulunmak
114
2.2.5.1.3. Sahte Belge veya Sahte Teminat Düzenlemek, Kullanmak veya Bunlara Teşebbüs Etmek
117
2.2.5.1.4. İstisnai Haller Haricinde Asaleten veya Vekâleten Birden Fazla Teklif Vermek
119
2.2.5.1.5. İhaleye Katılamayacağı Belirtildiği Halde İhaleye Katılmak
121
2.2.5.1.6. Sözleşme Konusu İşin Yapılması veya Teslimi Sırasında Hileli Malzeme, Araç veya Usuller Kullanmak, Fen ve Sanat Kurallarına Aykırı, Eksik, Hatalı veya Kusurlu İmalat Yapmak
127
2.2.5.1.7. Taahhüdünü Yerine Getirirken İdareye Zarar Vermek
128
2.2.5.1.8. Bilgi ve Deneyimini İdarenin Zararına Kullanmak veya KİSK 29’uncu Madde Hükümlerine Aykırı Hareket Etmek
129
2.2.5.1.9. Mücbir Sebepler Dışında, İhale Dokümanı ve Sözleşme Hükümlerine Uygun Olarak Taahhüdünü Yerine Getirmemek
130
2.2.5.1.10. Kanuna Aykırı Şekilde Sözleşmenin Devredilmesi veya Devralınması
130
2.2.5.2. Yüklenicinin Sözleşmenin Yürütülmesi Sırasında Yasaklı Fiil ve Davranışlarda Bulunması
131
2.2.5.3. Yüklenicinin Sözleşme İmzalanmadan Önce Yasaklı Fiil ve Davranışlarda Bulunması
132
2.2.6. Mücbir Sebepler Nedeniyle Sözleşmenin Feshi
134
2.2.6.1. Mücbir Sebep Kavramı
134
2.2.6.2. KİSK Kapsamında Düzenlenmiş Mücbir Sebep Halleri
136
2.2.6.2.1. Doğal Afetler
136
2.2.6.2.2. Kanuni Grev
137
2.2.6.2.3. Genel Salgın Hastalık
137
2.2.6.2.4. Kısmi veya Genel Seferberlik İlanı
137
2.2.6.2.5. Kamu İhale Kurumu Tarafından Belirlenecek Benzer Mücbir Sebep Halleri
138
2.2.6.3. Mücbir Sebeplerin Kabulü Halinde Sözleşmenin Akıbeti
140
2.2.7. İş Artışı Durumunda Fesih
141
2.3. KAMU İHALE SÖZLEŞMELERİNİN FESHİNE İLİŞKİN ÖZEL DÜZENLEMELER
145
2.3.1. Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu 22’nci Madde Düzenlemeleri
145
2.4. KAMU İHALE SÖZLEŞMELERİNİN FESHİNİN HUKUKİ SONUÇLARI
148
2.4.1. Sözleşmenin Tasfiyesi
148
2.4.1.1. Konusu Mal Alımı Olan Sözleşmelerin Tasfiyesi
149
2.4.1.2. Konusu Hizmet Alımı Olan Sözleşmelerin Tasfiyesi
150
2.4.1.3. Konusu Yapım İşi Olan Sözleşmelerin Tasfiyesi
152
2.4.2. Kesin Teminatların Gelir Kaydedilmesi
154
2.4.2.1. Kesin Teminatın Tanımı ve Kapsamı
155
2.4.2.2. Kesin Teminatların Gelir Kaydedileceği Fesih Halleri
157
2.4.3. Kamu İhalelerine Katılmaktan Yasaklama Kararı
158
2.4.3.1. Yasaklama Kararı Verilecek Fesih Halleri
160
2.4.3.2. Yasaklamanın Usulü
160
2.4.4. İdarenin Zararlarının Tazmin Edilmesi
164
2.4.5. Menfi Zarar – Müspet Zarar Ayrımı
164
2.4.6. İdarenin Zararlarının Tazmin Edileceği Fesih Halleri
166
Mahkeme Kararları ve Elektronik Kaynaklar
183