I. GİZLİ ORTAKLIKLARIN TANIMLANMASI
19
II. GİZLİ ORTAKLIKLARIN TARİHSEL GELİŞİMİ
20
1. Gizli Ortaklıkların Tarihsel Temelleri
20
2. Avrupa’daki Gelişim Çizgisi
22
3. İsviçre’de Gizli Ortaklıklar
23
4. Türk Hukukunda Gizli Ortaklıklar
24
III. YAYGIN BİR ORTAKLIK TÜRÜ OLMASINA RAĞMEN GİZLİ ORTAKLIKLAR HAKKINDA İSVİÇRE -TÜRK HUKUKLARINDA OLUŞAN YANLIŞ KANAAT
27
IV. GİZLİ ORTAKLIKLARIN TERCİH EDİLMESİNİN NEDENLERİ
29
1. Genel Anlamda Bir Ortaklık Tipinin Seçiminde Gözönünde Bulundurulan Hususlar
29
d. Ortaklık Payının Devri
30
2. Anılan Noktaların Gizli Ortaklıklarla İlişkisi
30
3. Gizli Ortaklıkların Tercih Edilmesinin Nedenleri
31
a. Finansal Kaynak Sağlama
31
c. İşletme Çalışanlarının Katılımı
34
4. Gizli Ortaklıkların Rekabet Gücü
36
a. Diğer Ortaklık Tipleriyle Rekabet
36
b. Kaynak Sağlamadaki Rekabet Gücü
37
V. ARAŞTIRMANIN HEDEFİ
38
1. Gizli Ortaklıkların Öğreti ve Yargıdaki Durumuna Kısa Bakış
38
2. Araştırmanın Amacı ve Ortaya Konuluş Planı
39
a. Tipik Bir Gizli Ortaklık İlişkisinin Özelliklerinin Ortaya Konması
39
b. Uygulanacak Hukuk Kurallarının Tespiti
40
Birinci BölümGİZLİ ORTAKLIKLARIN TÜRK HUKUKUNDAMÜMKÜN OLUP OLMADIĞI SORUNU
I. GİZLİ ORTAKLIKLARIN ORTAKLIKLAR HUKUKUNDAKİ NUMERUS CLAUSUS İLKESİ İLE İLİŞKİSİ
43
1. Tip Sınırlılığı (Numerus Clausus) İlkesi
43
II. TİPE BAĞLILIK YAKLAŞIMININ GEÇERLİLİĞİ
45
1. Atipik Yapılar Sorunu
45
2. Atipik Ortaklık Sözleşmelerinin Yorumlanması
46
3. Atipik Ortaklık Sözleşmelerinin Tamamlanması
47
a. Hukukun Şeklen Uygulanması Teorisi
47
b. Hakimin Hukuk Yaratması Teorisi
48
III. YUKARIDAKİ İLKE VE TEORİLERİN GİZLİ ORTAKLIKLAR İÇİN GENEL SONUÇLARI
52
İkinci BölümGİZLİ ORTAKLIKLARIN TANIMLANMASI
I. ADİ ORTAKLIK OLARAK GİZLİ ORTAKLIK
53
II. KİŞİ BİRLİĞİ (ŞAHSA DAYALI YAPI)
54
1. Ortakların Niteliği (Ortak Olabilecek Şahıslar)
54
III. SÖZLEŞMEYLE KURULMASI
61
IV. ORTAK MAL VEYA EMEK
62
1. Esaslı Ayırım Kriteri Olarak Affectio Societatis Unsuru
65
3. Gizli Ortaklıkların Tam İki Taraflı Sözleşmelerden Farkı (Özellikle Kâra Katılmalı Ödünçten Farkı)
67
a. Sorunun Ana Hatları
67
b. Kâra Katılmalı Ödünç Ancak Belirli Koşullar Altında İki Taraflı Bir Akittir
70
c. Hukuki İlişkinin Adlandırılması
71
g. Malvarlığı İlişkileri
76
h. Katılma ve Kontrol Hakları
76
bb. Kontrol Hakları (Bilgi Alma Hakkı)
78
ı. Dış İlişkide Yönetime Katılma
79
l. Hakların Devredilebilirliği
83
m. Katılma Paylarının (Ödüncün) Kullanım Amacı
84
n. Halefiyetle İlgili Sözleşme Hükümleri
85
o. Gizli Ortaklık-Kâra Katılmalı Ödünç Ayırımında Bütün Kriterlerin Gözönünde Bulundurulması Zorunluluğu
85
4. Hukuki İlişkide Sonradan Ortaya Çıkan Değişiklikler
86
VI. GİZLİ ORTAKLIKLARIN TEMSİLDEN FARKI
88
VII. GİZLİ ORTAKLIKLARIN “SAMAN ADAM” İLİŞKİSİNDEN FARKI
89
a. Ortaklık Malvarlığı
92
VIII. GİZLİ ORTAKLIKLARIN İNANÇLI İŞLEMLERDEN FARKI
93
IX. GİZLİ ORTAKLIKLARIN DİĞER ORTAKLIK TİPLERİYLE İLİŞKİSİ
94
1. Bir İç Ortaklık Olarak Gizli Ortaklıklar
94
2. Gizli Ortaklıkların Komandit Ortaklıklardan Farkı
95
X. GİZLİ ORTAKLIKLARIN GİZLİ İLİŞKİ ÖZELLİĞİ
96
XI. ALT KATILIM ORTAKLIĞI OLARAK GİZLİ ORTAKLIKLAR
99
Üçüncü BölümGİZLİ ORTAKLIKLARIN İÇ İLİŞKİDEKİ ÖZELLİKLERİ
I. GİZLİ ORTAKLIKLARIN KURULMASI
101
1. Ortaklık Sözleşmesinin Meydana Gelmesi
101
II. GİZLİ ORTAĞIN KATILMA PAYI
106
1. Katılma Payının Nevi
107
4. Katılma Payının Bilanço Kaydı
109
III. GİZLİ ORTAĞIN KÂRA VE ZARARA KATILMASI
110
1. Kâra ve Zarara Katılma Mecburiyeti
110
2. Ortaklığın Kazancının Hesaplanması
111
a. Dağıtıma Esas Teşkil Edecek Kazancın Belirlenmesi
111
b. Kârın Dağıtım Zamanı
111
c. Gizli Ortağın Olağanüstü Gelirlere ve Değer Artışlarına Katılması
112
3. Gizli Ortağın Kâr ve Zarar Payı
114
b. Gizli Ortağın Zarar Payı
116
c. Gizli Ortağın Kâr Payı
119
1. Aktif Ortağın Ortaklığı Yönetme Hakkı
121
a. Dış İlişkide (Ortaklığın Temsili)
121
b. İç İlişkide (Ortaklığın Yönetimi)
122
c. Ortaklığın Yönetimine Hak ve Yükümlülük
124
aa. Olağan Yönetim Hakkı
125
bb. Olağanüstü Yönetim Hakkı
128
3. Yönetim Hakkının Sona Ermesi
128
4. Aktif Ortakla Gizli Ortak Arasındaki İlişkiler (Ortaklığı Yöneten ile Yönetmeyen Ortak Arasındaki İlişkiler)
130
VI. ORTAKLARIN SORUMLULUĞU
132
3. Uygun İlliyet Bağı
134
VII. ORTAKLIK PAYININ DEVRİ
135
1. Ortaklıktan Kaynaklanan Haklar
135
2. Devredilecek Haklar
137
3. İşletmenin (Ortaklığın) Devri
137
4. Ortakların Yapısındaki Değişikliklerin Ortaklıktaki Çıkar Dengesine Etkisi
138
VIII. ORTAKLIKTA BİRDEN ÇOK GİZLİ ORTAĞIN VARLIĞI
139
IX. ORTAKLIĞIN SONA ERMESİ
141
1. Sona Erme Nedenleri
141
a. Amaca Ulaşmış Olmak/Amaca Ulaşmanın İmkansız Olması
141
b. Ortaklardan Birinin Ölümü
141
c. Ortaklardan Birinin Hacredilmesi (Kısıtlanması)
143
d. Ortaklardan Birinin İflası veya Tasfiye Payı Hakkında Cebri İcraya Başvurulması
143
e. Bütün Ortakların İttifakıyla
143
f. Ortaklığın Kararlaştırılan Süresinin Dolması
143
g. Bir Ortağın Feshi İhbar Etmesi
144
aa. Haklı Sebeplerin Çeşitleri
145
bbb. Şahsi Olmayan Haklı Sebepler
146
bb. Beklenemezlik, Çekilmezlik
146
dd. Son Başvurulan Çare Olması
148
ee. Haklı Sebebin Ortaklık Sözleşmesinde Düzenlenmesi
148
ı. Haklı Sebeple Ortaklıktan Çıkarma
150
i. Diğer Sona Erme Nedenleri
151
2. Ortaklığın Sona Ermesinin Sonuçları
152
X. ORTAKLIĞIN TASFİYESİ
152
1. Tasfiyenin Nasıl Yapılacağı
152
2. Uygulanabilecek Hükümler
154
3. Katılma Payının Durumu
155
a. Ödenmiş Katılma Payları
155
b. Henüz Ödenmemiş Katılma Payları
155
4. Gizli Ortağın Uzlaşma Payı (Akçesi), Ayrılma Payı
156
b. Tasfiyede Firma Değerinden (Peştemaliye, Goodwill, Firmenwert) Pay Alma
158
c. Askıda İşlemlerin Durumu
159
5. Tasfiyenin Ortaklık Sözleşmesi Hükümlerine Göre Gerçekleştirilmesi
159
a. Uzlaşma Payı Klozları
159
b. Devralma (Üstlenme) Klozları
160
XI. ORTAKLARIN İFLASI
160
1. Aktif Ortağın İflası
161
2. Gizli Ortağın İflası
162
Dördüncü BölümGİZLİ ORTAKLIKLARIN DIŞ İLİŞKİDEKİ ÖZELLİKLERİ
I. GİZLİ ORTAKLIKLARDA SORUMLULUK ESASLARI
163
II. AKTİF ORTAĞIN SORUMLULUĞU
165
III. GİZLİ ORTAĞIN SÖZLEŞMESEL SORUMLULUĞU
166
2. Gizli Ortaklığın Dış Ortaklığa Dönüşmesi
167
3. Hukuki Görünüş Sorumluluğu
168
a. Gizli Ortaklık İlişkisinin Üçüncü Kişilerce Bilinmesi
170
b. Ticaret Siciline Tescil
171
c. Gizli Ortağın Adının Ticaret Ünvanında Yer Alması
171
4. Temsil Hukuku ve Sorumluluk
173
IV. ORTAKLIK PERDESİNİN ORTADAN KALDIRILMASI SURETİYLE GİZLİ ORTAĞA MÜRACAAT
176
1. Öğreti ve Yargıda Hakim Olan Görüş
176
2. Daha Yeni Öğreti Görüşleri
177
3. Geliştirilen Sorumluluk Esasının Gizli Ortaklıklara Uygulanabilirliği
179
V. GİZLİ ORTAĞIN SÖZLEŞME DIŞI SORUMLULUĞU
182
aa. Mutlak Hakların İhlali
183
bb. Davranış Kurallarına Aykırılık
183
d. Uygun İlliyet Bağı
192
2. Başkasını Çalıştıranların Sorumluluğu (BK m. 55)
194
a. Bağımlılık İlişkisi
194
b. Gizli Ortaklıkta BK m. 55 f. 1 Hükmünün Uygulanabileceği Varsayımı
196
VI. GİZLİ ORTAĞIN GÜVEN SORUMLULUĞU
198
2. Güven Sorumluluğu Bakışından Federal Mahkeme Kararlarının Değerlendirilmesi
200
a. Culpa in Contrahendo (C. İ. C., Akit Öncesi Sorumluluk)
201
b. Bilgi Verme ve Tavsiyede Bulunmanın Güven Sorumluğu Yönü
202
c. Dava Hakkını Kullanmanın Güven Sorumluluğu Yönü
203
d. Güven Sorumluluğuyla İlgili Örnek Olaylar
204
3. Güven Sorumluluğunun Unsurları
208
a. Güven İlişkisi (veya Güvene Dayalı Özel İlişki, Bağ)
208
c. Koruma Gerekliliği
211
f. Güven Sorumluluğunun Hukuki Neticeleri
212
g. Güven Sorumluluğundan Farklı Çözüm Yolları
213
4. Güven Sorumluluğunun Gizli Ortaklıklara Uygulanabilirliği
214
VII. GİZLİ ORTAĞIN AKTİF VE PASİF DAVA EHLİYETİ
215