I. GİRİŞ VE İŞGÖRME SÖZLEŞMELERİ
19
A. İşgörme Sözleşmeleri
22
1. Borçlar Kanununda Düzenlenen İşgörme Sözleşmeleri: Eser, Vekâlet ve Hizmet
23
2. BK m. 502 Hükmünün Kapsamı Açısından Kanunda Düzenlenmeyen İşgörme Sözleşmeleri
24
3. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Seçilmesi
30
B. İşgörme (Eser, Vekâlet ve Hizmet) Sözleşmelerinin Tarihî Gelişimi
31
a. Mandatum ve procuratio
34
(1) Mandatumun Roma’da Ortaya Çıkışı ve Evrimi
34
(2) Mandatumun Özellikleri
37
3. Modern Hukuka Kadar Olan Dönemde İşgörme Sözleşmeleri
44
C. Fransız ve Alman Hukuklarında İşgörme Sözleşmeleri
47
1. Fransız Hukukunda İşgörme Sözleşmeleri
48
a. Maddî Fiiller İçin Tek İşgörme Sözleşmesi Olarak louage d’ouvrage (Eser Sözleşmesi)
48
b. Vekâlet (veya temsil) sözleşmesi
49
2. Alman Hukukunda İşgörme Sözleşmeleri
51
a. Hizmet Sözleşmesi (Dienstvertrag)
52
d. (İvazlı) İşgörme Sözleşmesi (Geschäftsbesorgungsvertrag)
56
II. YAZILIM BAKIMI SÖZLEŞMESİ
61
A. Yazılıma İlişkin Genel Bilgiler ve Yazılım Sözleşmeleri
61
1. Yazılım Kavramı ve Yazılımın İnşası Süreci
64
b. Yazılımın İnşası: Yazılımı Geliştirme Süreci ve Yazılım Bakımı Sözleşmesiyle İlişkisi
67
2. Yazılım Sözleşmeleri
72
b. Yazılım Sözleşmelerinin Türleri
74
(1) Devir sözleşmeleri
75
(3) İşgörme Sözleşmeleri ve Bakım Sözleşmesi
76
B. Yazılım Bakımı Sözleşmesine İlişkin Genel Bilgiler
76
2. Sözleşmenin Tarafları ve Kurulması
77
3. Yazılımın İşlevini Sürdürmesi Bakımından Yazılım Bakımının Önemi
80
4. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Konusu
82
5. Yazılımın Bakımı Sözleşmesinin Kapsamı
83
C. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Hukukî Niteliğinin Tespiti Bakımından Kanunda Düzenlenen İşgörme Sözleşmeleri ve BK m. 502/II
89
1. Vekâlet Hükümlerinin Kanunda Düzenlenmeyen İşgörme Sözleşmelerine Uygulanması: BK m. 502/II Hükmü
90
a. İsviçre ve Türk Hukuklarında İşgörme Sözleşmelerinin Tarihçesi ve İBK m. 394/II Hükmünün Ortaya Çıkışı
91
(1) İsviçre Hukukunda Vekâlet ve Hizmet Sözleşmelerinin Pozitif Hukuktaki Gelişimi ve İBK m. 394/II Hükmünün Ortaya Çıkışı
92
i. Zürih Medeni Kanununda İşgörme Sözleşmeleri
93
ii. 1881 Tarihli İsviçre Borçlar Kanununda İşgörme Sözleşmeleri
95
iii. 1911 Tarihli İsviçre Borçlar Kanununda İşgörme Sözleşmeleri
97
iv. İsviçre Borçlar Kanununda 1971’de Yapılan Değişiklikler
99
(2) Türk Hukukunda 818 sayılı BK m. 386/II ve BK m. 502/II’nin Tarihçesi
101
(3) İşgörme Sözleşmelerinde numerus clausus Görüşü ve 818 sayılı BK m. 396/II–İBK m. 394/II Hükmünün Emredici Karakteri
102
(4) BK m. 502/II’nin Türk Hukuku Açısından Değerlendirilmesi
104
2. BK m. 502/II Hükmü Işığında Vekâlet Sözleşmesinin Niteliği
109
a. Hukukî ve Maddî Fiillere Yönelik İşgörme Sözleşmesi
110
b. Güven İlişkisi Açısından Vekâletin İncelenmesi: Tipik Vekâlet
113
c. Borçlunun Vasıta Borcu Üstlendiği İşgörme Sözleşmesi: Atipik Vekâlet
116
d. Değerlendirme: Vekâletin Sınırlarının Belirsizliği, Tanım Güçlüğü ve Atipik Vekâletin Bir İsimsiz İşgörme Sözleşmesi Olarak Kabulü
120
3. BK m. 502/II’ye ve Atipik Vekâlet Sözleşmesine Bir Sınır Olması Açısından Eser ve Vekâlet Sözleşmeleri
122
b. Alman Hukukunun Werk–Wirken (Eser–Çalışma) Ayırımı
124
c. Fransız Hukukunun obligation de moyens–obligation de résultat (Vasıta ve Sonuç Borcu) Ayırımı ve Bu Ayırımın İsviçre–Türk Hukukuna Etkisi
126
d. BK m. 502/II Hükmünün Alanını Daraltan Bir Kavram Olarak Fikrî Eser (Geistwerkvertrag)
129
e. İsviçre–Türk Hukuklarında Mevcut Durum – aléa (tesadüf/risk) Unsuru: Sonucun Gerçekleşmesinin İşgörme Dışında Başka Unsurlara Bağlı Olması
133
(1) Eser ve Vekâlet Ayırımının Kolaylıkla Yapılabildiği Alanlar
135
(2) Taraf İradelerinin Sözleşmenin Niteliğine Etkisi ve Sözleşmenin Hukukî Niteliğinin Tespitinden Beklenen Faydanın Elde Edilememesi
137
(3) Faaliyet ve Sonucun Ayrılamadığı veya Faaliyet ve Sonuç Ayırımın Önemli Olmadığı Durumlar
140
(5) Borçlunun Sorumluluğuna Bağlı Olarak Sözleşmenin Hukukî Niteliğinin Belirlenmesi
145
(6) Eser ve Vekâlet Ayırımının Yazılım Bakımı Sözleşmesi Açısından Sonucu
147
D. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Hukukî Niteliği
148
1. Hukukî Niteliği Tespit Etmenin Önemi ve İzlenecek Yol
150
2. Bir Bütün Olarak Bakım Sözleşmesi: Sürekli Edimli ve Art Arda İfalı, Sinallagmatik Borç İlişkisi
152
3. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Karma Sözleşme Olarak Nitelendiren Görüşler
155
a. Yazılım Bakımı Sözleşmesini Eser Sözleşmesi Ağırlıklı Bir Karma Sözleşme Olarak Nitelendiren Görüş
155
b. Yazılım Bakımı Sözleşmesine Ayıp Hükümlerinin Uygulanması
160
III. YAZILIM BAKIMI SÖZLEŞMESİNİN HÜKÜMLERİ
169
A. Yazılım Bakımı Sözleşmesinde Tarafların Hak ve Yükümlülükleri
169
1. Yazılımcının Edim Yükümlülükleri
170
a. Hata Düzeltme Yükümlülüğü
170
b. Faaliyet Odaklı Yazılım Bakımı (Önleyici Yazılım Bakımı)
174
c. Destek Verme Yükümlülüğü
175
d. Güncelleme ve Geliştirme Yükümlülüğü
177
2. Yazılımcının Aslî Edimlerine Bağlı Yükümlülükleri
181
b. Sadakat Yükümlülüğü
189
c. Yazılımcının Şahsen İfa Yükümlülüğü ve Sözleşmenin Devri
193
d. Hesap Verme Yükümlülüğü
199
3. Müşterinin Yükümlülükleri
202
a. Sözleşme Bedelini Ödemek
202
b. Birlikte Çalışma Yükümlülüğü
205
c. Müşterinin Talimat Verme Yetkisi
206
B. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Sona Ermesi
210
1. Normal Yoldan Sona Erme
210
2. Haklı Sebeple Fesih
210
3. Vekâletin Her Zaman Sona Erdirilebilmesi ve Bunun Yazılım Bakımı Sözleşmesine Uygulanma İmkânı
214
4. Ölüm, İflas ve Tüzel Kişiliğin Ortadan Kalkması Durumlarının Yazılım Bakımı Sözleşmesine Tesiri
220
C. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Vekâlet Hükümleriyle Uyumsuzluğu
222
1. Üçüncü Kişilerin Fiillerinden Sorumluluğu Düzenleyen BK m. 507 Hükmü
222
2. Hakların Geçişini Düzenleyen BK m. 509 Hükmü
224
3. Vekâlet Verenin Borçlarını Düzenleyen BK m. 510 Hükmü
226
4. Birlikte Vekillerin veya Birlikte Vekâlet Verenlerin Sorumluluğuna İlişkin Bk m. 511
228
D. Değerlendirme: Vekâlet Hükümlerinin Yazılım Bakımı Sözleşmesine Uygulanmak Bakımından Yetersizliği
229
EK: LİSANS SÖZLEŞMESİYLE BİRLİKTE YAPILAN YAZILIM BAKIMI SÖZLEŞMESİ ÖRNEĞİ
249