I. KONUNUN TAKDİMİ VE ÇALIŞMANIN AMACI
21
II. ÇALIŞMANIN KAPSAMI VE SINIRLARI
25
Birinci BölümAVUKATLIK KURUMUNUN HUKUK SİSTEMİ VE YARGILAMADAKİ YERİ
§ 1. AVUKATLIK KURUMUNUN AMAÇ VE İŞLEVİ
31
A. Avukat ve Avukatlık Kavramları
31
II. AVUKATLIK FAALİYETİNİN AMAÇ VE SONUÇLARI
37
B. Türk Hukukunda Avukatlık Kurumunun Amaç ve İşlevi
44
1. Doktrin ve İçtihatlardaki Durum
44
2. Kurumun Amacına İlişkin Av.K m. 2/I Hükmü Düzenlemesinin İncelenmesi
49
3. Kurumun Medeni Usul Açısından İşlevi
55
4. Avukatın Yargılamadaki Rolünün Tekliği
59
C. Türk Hukukunda Avukatlık Kurumunun Amaç ve İşlevine İlişkin Ulaşılan Sonuç
63
§ 2. AVUKATLIK FAALİYETİNİN HUKUKİ NİTELİĞİ
65
I. FAALİYETİN NİTELİĞİNE İLİŞKİN GÖRÜŞLER
67
A. Kamu Hizmeti Faaliyeti Görüşü
68
B. Yargısal Faaliyet Görüşü
73
C. Mesleki Faaliyet Görüşü
78
1. Sosyal Mesleki Faaliyet Yaklaşımı
78
2. İktisadi Hizmet Faaliyeti Yaklaşımı
84
II. FAALİYETİN NİTELİĞİ HAKKINDAKİ GÖRÜŞLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ
92
A. Yargısal Faaliyet Görüşünün Değerlendirilmesi
92
B. Kamu Hizmeti Faaliyeti Görüşünün Değerlendirilmesi
95
C. Mesleki Faaliyet Görüşünün Değerlendirilmesi
100
III. AVUKATLIK FAALİYETİNİN NİTELİĞİNE İLİŞKİN ULAŞILAN SONUÇ
106
İkinci BölümMUKAYESELİ HUKUKTAKİ TARAF/AVUKAT DELİL TOPLAMA ARAÇLARI
§ 1. BATI HUKUKU YARGILAMA SİSTEM VE MODELLERİ
112
I. BATI HUKUKU YARGILAMA SİSTEMLERİ
113
A. Kıta Avrupası ve Anglo-Amerikan Hukuk Gelenekleri
113
B. Batı Hukuku Yargılama Sistemleri
122
1. Anglo-Amerikan (Adversarial/Mücadeleci) Yargılama Sistemi
125
2. Kıta Avrupası (Investigative/Soruşturmacı) Yargılama Sistemi
129
C. Karma Özellikli Bir Batı Hukuk Çevresi Olarak Japon Hukuk ve Yargılama Sistemi
133
1. Genel Olarak Karma Hukuk Sistemleri
133
2. Japon Hukuk ve Yargılama Sisteminin Özellikleri
135
II. BATI HUKUKU YARGILAMA MODELLERİ
140
A. Yargılamanın İnşasına İlişkin Temel Modeller
142
1. Amerikan Trial Model
142
2. İtalyan Kanonik Model
147
3. Alman Esas Duruşma Modeli
151
B. Japon Karma Yargılama Sistemi ve Yargılama İnşa Tarzı
156
§ 2. ANGLO-AMERİKAN (COMMON LAW) SİSTEMİ DELİL TOPLAMA YÖNTEM VE ARAÇLARI
162
I. A.B.D FEDERAL MEDENİ USUL HUKUKUNDA DELİLLERİN TOPLANMASINA İLİŞKİN YÖNTEM VE ARAÇLAR
164
A. A.B.D Federal Medeni Usul Hukukunda Delillerin Toplanmasına Yönelik Kurum ve Kavramlar
165
1. Delillerin Toplanmasına İlişkin Bazı Temel Kavramlar
165
B. A.B.D Federal Medeni Usulünde Discovery Araçları (Mechanism of Discovery)
173
a. Dava İkamesi Öncesi "Discovery"
174
b. Dava İkamesi Sonrası Discovery 'e Yönelik Standart İfşaat (Disclosure)
176
2. Duruşma Öncesi (Pretrial) Discovery Araçları
179
a. Mahkemedışı Sorgulu İfade (Deposition)
179
b. Taraflararası Sorukağıdı (Written Interrogatory)
185
c. Belge - Nesne İbraz Ettirme ve Mülkte Mahal Teftişi (Production of Documents and Things or Entry on to Land, for Inspection and Other Purposes)
187
d. Tıbbi Muayene İsteği (Physical and Mental Examination)
190
e. İkrara Davet (Request for Admission)
192
II. İNGİLİZ MEDENİ USUL HUKUKUNDA DELİLLERİN TOPLANMASINA YÖNELİK YÖNTEM VE ARAÇLAR
194
A. Delillerin Toplanmasına İlişkin Temel Kurum ve Kavramlar
196
1. Delillerin Toplanması Sürecini Etkileyen Bazı Temel Kavramlar
196
B. İngiliz Hukuku Discovery-Dislosure Araçları
199
1. Dava İkamesi Öncesine Münhasır Discovery-Disclosure Araçları
200
a. Dava Öncesi Mahkemedışı İfşaat Uygulamaları (Pre-action Conduct)
201
aa. Özel Tanımlı İfşaat Standartı (Pre-Action Protocol)
201
ab. Genel Tanımlı İstek ve Cevap Mektubu Standartı (The Standart Letter of Claim)
203
b. Dava Öncesi Mahkeme Emirli İfşaat (Judicially Directed Pre-Action Disclosure)
205
2. Dava İkamesi Öncesinde de Başvurulabilen "Discovery-Disclosure""Araçları
207
a. Delil Araştırma Emri (Search Order)
207
b. Mahkemedışı Şahid Beyanları
210
ba. Mahkemedışı Şahid Adi Yazılı Beyanı (Witness Statement)
211
bb. Mahkemedışı Şahid Nitelikli Yazılı Beyanı (Affidavit)
213
bc. Mahkemedışı Sorgulu Şahid Yazılı Beyanı (Deposition)
215
3. Dava İkamesi Sonrasına Münhasır Discovery-Disclosure Araçları
217
a. Belge İfşa ve İncelemesi (Disclosure and inspection of Documents)
218
b. Taraflararası Sorukağıdı (Interrogatory/Obtaining Further Information)
222
c. İkrara Davet (Notice to Admit)
225
§.3. KARMA YARGILAMA SİSTEMİ DELİL TOPLAMA YÖNTEM VE ARAÇLARI
226
I. JAPON MEDENİ USUL HUKUKUNDA DİSCOVERY-DİSCLOSURE BENZERİ DELİL TOPLAMA YÖNTEMİ VE ARAÇLARI
229
B. Japon "Discovery-Disclosure" Araçları
234
1. Dava İkamesi Öncesi Araçlar
235
a. Baro Vasıtalı Avukat Bilgi - Belge Temini
236
b. Mahkeme Destekli Bilgi ve Delil Toplanılması İstekleri
238
ba. Müstakbel Taraf Önbildirimli Sorukağıdı
238
bb. Müstakbel Taraf Önbildirimli Mahkeme Delil Toplama Emri
239
2. Dava İkamesi Sonrası Araçlar
241
a. Taraflararası Sorukağıdı (Tojisha-Shoukai/Shokaisho)
241
b. Belge İbraz Emri İsteği
243
II. BATI HUKUKU YARGILAMA SİSTEMLERİNİN YAKLAŞTIRILMASINA İLİŞKİN BAZI MODEL KOD' LARDA DİSCOVERY-DİSCLOSURE BENZERİ DELİL TOPLAMA YÖNTEM VE ARAÇLARI
246
A. Avrupa Medeni Usul Kodu Taslağı (DEJC/"AMUKT")
248
1. AMUKT Hazırlık Süreci ve Amacı
248
2. AMUKT Delillerin Toplanmasına İlişkin Düzenlemeleri
251
B. ALI/Unidroit "Ulusötesi Medeni Usul İlke ve Kuralları" ("ALI-Unidroit, İlke ve Kurallar" [PTCP; RTCP])
255
1. Genel Olarak ALI/Unidroit " Projesi"
255
2. "ALI/Unidroit, İlke ve Kurallar"a Göre Mahkeme Yönetim ve Denetimli Discovery-Disclosure Yöntemi
258
Üçüncü BölümTÜRK HUKUKUNDA AVUKATIN BİLGİ VE DELİL TOPLAMASI
§ 1. HUKUKUMUZDA DELİLLERİN TOPLANMASINA İLİŞKİN TEMEL KAVRAMLAR VE İLGİLİ USULİ İŞLEMLER
267
I. HMK YARGILAMA MODELİ
269
A. Yargılama Modelinin Yapısı
269
B. Yargılama Modelinin Delillerin Toplanması Sürecine Tesirli Bazı Özellikleri
273
II. DELİLLERİN TOPLANMASI SÜRECİNE İLİŞKİN TEMEL KAVRAMLAR VE İLGİLİ USULİ İŞLEMLER
275
A. Delillerin Toplanmasına İlişkin Temel Kavramlar
277
2. Kabule Şayanlık /Caizlik
282
B. Delillerin Toplanmasına Yönelik Usuli İşlemler
294
1. Bir Üst Kavram ve Taraf-Mahkeme Usuli İşlemi Olarak Delil İkamesi
295
2. Delil Bildirilmesi - Delil Gösterilmesi
299
3. Delillerin Toplanması
308
C. İkame Edilen Delillerin Elde Edilmesinin Sorumluluğu
312
§ 2. HUKUKUMUZDA AVUKATIN DAVA ve DURUŞMA HAZIRLIĞINA İLİŞKİN MESLEKİ YETKİSİ
316
I. AVUKATIN KAMU KURUMU VE BAZI ÖZEL KURULUŞLARDAN BİLGİ - BELGE TOPLAMA YETKİSİ
318
A. Avukatın Belge İnceleme Yetkisi ve Hukuki Temeli
320
B. Avukatın Belge Örneği İsteme Yetkisi ile Belge İbraz ve Örnek Talebi İşleminin Hukuki Temeli ve Niteliği
325
1. Avukatın Belge Örneği İsteme Yetkisinin Amaç ve İşlevi
326
2. Avukatın Bilgi-Belge Toplama İşleminin Benzer Kurumlarla Karşılaştırılması
331
a. Kıta Avrupası "Dicovery Araçları" ile Karşılaştırma
333
aa. Delil Tespiti Kurumuyla Karşılaştırma
333
ab. Belge İbraz Mecburiyeti Kurumuyla Karşılaştırma
336
b. Bazı Anglo-Amerikan ve Japon Belgesel Discovery Araçlarıyla Karşılaştırma
338
ba. İngiliz Pre-action Disclosure (Dava Öncesi İfşaat) Kurumu Araçlarıyla Karşılaştırma
338
bb. Japon Baro Vasıtalı Belge Temin Kurumuyla Karşılaştırma
340
c. Karşılaştırma Bulgularının Değerlendirilmesi
340
3. Av.K m. 2/III Hükmüne Göre Belge Örneği Temininin Avukatla Temsil Zorunluluğuna Tabi Bir Taraf Usuli İşlemi Niteliği
342
II. AVUKATIN BİLGİ - BELGE TOPLAMA YETKİSİNİN KONUSU VE KAPSAMI İLE MUHATABLARIN YÜKÜMLÜLÜĞÜNÜN SINIRLARI
346
A. Avukatın Bilgi - Belge Toplama Yetkisinin Alanı ve Konusu
346
B. Avukatın Bilgi-Belge Toplama Yetkisinin Kapsamı
349
1. Avukatın Belge İnceleme ve Örnek Alma Yetkisinin Muhatapları
351
a. Kamusal Kurum ve Kuruluşlar
351
aa. Kamu Kurum ve Kuruluşları
351
b. Özel Hukuk Tüzel Kişileri
352
ba. Özel Statülü Şirket ve Kurumlar
352
2. Avukatın Belge İnceleme ve Örnek İsteme Yetkisine Muhatap Kurum ve Kuruluşların Uyuşmazlıkta Taraf veya Üçüncü Kişi Niteliği
355
a. Muhatabın Uyuşmazlığın Karşı Tarafı Sıfatıyla Bilgi-Belge Verme Yükümlülüğü
356
b. Muhatabın Uyuşmazlıkta Üçüncü Kişi Sıfatıyla Bilgi-Belge Verme Yükümlülüğü
359
C. Avukata Belge İnceletme ve Örnek Verme Yükümlülüğünün Özel Sınırları: Muhatap Kurum ve Kuruluşların Belge İnceletme ve Örnek Vermekten Kaçınma Sebepleri
361
1. Mutlak Kaçınma Sebepleri: İncelenmesi veya Örnek Verilmesi İstenen Belgelerin İfşası Suç Teşkil Eden Sır İçermesi
363
a. Özel Hayatın Gizliliği ve Kişisel Sır Nitelikli Veriler Yönünden
364
b. Müşteri Sırrı ve Ticari Sırlar Yönünden
367
c. Devlet Sırları/Kamu Yararına Sırlar Yönünden
369
2. Nispi Kaçınma Sebepleri: İncelenmek veya Örnek Alınmak İstenen Belgenin İbrazının Yükümlünün Cezai Soruşturmaya Uğramasına veya Önemli Bir Maddi Menfaatinin İhlaline Neden Olabilecek Olması
371
a. Cezai Soruşturmaya Uğrama Riski
372
b. Önemli Bir Maddi Menfaatin İhlali Riski
375
III. AVUKATIN BELGE İNCELEME VE ÖRNEK TEMİN İŞLEMİNİN USULÜ
379
A. Avukatın Belge İnceleme ve Örnek Talebinin Unsurları
380
1. İbraz Talebinde Bulunabilecek Kişi: Taraf Avukatı
380
2. İbraz Talebinde Somut Bir Uyuşmazlık Belirtilmesi ve İbrazı İstenen Belgenin Tanımlanması
382
3. Muhataba Uyuşmazlığa Taraf Müvekkilden Sadır Vekaletname İbraz Edilmesi
384
4. Muhatabın İbraz Masraflarının Karşılanması
386
B. Belge İnceleme ve Örnek Alma İşleminin Şekli, İbraz Yeri, Zamanı ve Süresi
387
1. İbraz Talebi ve İşleminin Şekli
388
2. İbraz Yeri ve Zamanı ile Süresi
389
IV. MUHATABIN İŞBİRLİĞİNE ZORLANMASI VE YÜKÜMLÜLÜK İHLALİNE UYGULANABİLECEK YAPTIRIMLAR İLE AVUKATIN YETKİSİNİN VE TOPLANAN BİLGİ-BELGENİN AMACA UYGUN KULLANILMASI
391
A. Dava İkamesi Öncesinde Muhatabın İşbirliğine Zorlanmasının Güçlüğü
392
B. Muhatabın Dava İkamesiyle İbraza Zorlanması ve Yükümlülük İhlaline Uygulanabilecek Yaptırımlar
395
1. Duruşma Öncesi Mahkeme Müzekkeresi
395
2. Muhatabın Yükümlülük İhlaline Uygulanabilecek Yaptırımlar
400
a. Yargılama Masrafı ve Karşı Tarafın Vekalet Ücretinden Sorumluluk ile Zararın Tazmini Yaptırımları
402
b. İdari Para Cezası Yaptırımı
404
C. Avukatın Bilgi-Belge Toplama Yetkisinin ve Toplanan Bilgi-Belgenin Amaca Uygun Kullanılması
407
§ 3. HUKUKUMUZDA AVUKATLARIN DELİL TOPLAMASINA İLİŞKİN MESLEKİ YETKİ TANIMLAMA ÇALIŞMALARI
409
I. TBB AV.K DEĞİŞİKLİK ÖNERİSİ VE 60. HÜKÜMET "YARGI REFORMU STRATEJİSİ" BAĞLAMINDA AVUKATA DELİL TOPLAMA YETKİSİ TANINMASI
409
A. Yargı Reform Stratejisi (2009) ve TBB Önerisi Kapsamında Avukatın Delil Toplama Yetkisi
412
1. Genel Olarak TBB'nin Av.K'na İlavesini Önerdiği m. 35/B Hükmü ve Hazırlık Çalışması Versiyonu
412
2. "Yargı Reform Stratejisi (2009)" ve TBB " Tadil Teklifi[2012]" İlave m. 35/B Hükmü Kapsamında Avukatın Delil Toplaması Yetkisinin İhdası Sebepleri
415
B. Avukatın Delil Toplaması Kavramı ve TBB Av.K İlave m. 35/B Hüküm Önerisi ("2012 Metni") Çerçevesinde Avukatın Delil Toplama Yetkisinin Uygulama Alanı ile İşlevi ve Hukuki Niteliği
419
1. Avukatın Delil Toplaması Kavramı ve Avukata Delil Toplama Yetkisi Tanınması İhtiyacı
419
2. TBB Av.K İlave m. 35/B Hüküm Önerisi ("2012 Metni") Çerçevesinde Avukatın Delil Toplama Yetkisinin İçeriği ve Uygulama Alanı
424
3. TBB Av.K İlave m. 35/B Hüküm Önerisi ("2012 Metni") Çerçevesinde Avukatın Delil Toplama Yetkisinin İşlevi ve Hukuki Niteliği
426
II. AVUKATA DELİL TOPLAMA YETKİSİ VERİLMESİNİN HMK ISPAT REJİMİ VE AVUKATLIK MESLEK KURALLARI AÇISINDAN BAZI OLASI SONUÇLARI
428
A. Avukatın Belgesel Delil Temini Yönünden
429
B. Avukatın Yazılı Şahid Beyanı Temini Yönünden
431
I. AV.K'NA M. 35/B HÜKÜM İLAVESİ VE MURTABİT MEVZUAT REVİZYON ÖNERİSİ
449
II. A.B.D FEDERAL MEDENİ USUL KURALLARI DİSCOVERY ARAÇLARINA İLİŞKİN HÜKÜMLERİ (FRCP, R. 27-38)
451
III. İNGİLTERE VE GALLER İLÇE - ÜST MAHKEMELER MEDENİ USUL KURALLARI DISCOVERY-DISCLOSURE ARAÇLARINA İLİŞKİN HÜKÜMLERİ (CRP, r.18; 31.1-31.23; 32.4, 32.8-32.19; 34.1-34.15)
471