ANAYASAL HAK VE İLKELERE UYUMLU BİR MODEL ÖNERİSİ: “MUHAKEME SÜRECİNDE ARABULUCULUK”
27
Prof. Dr. R. Cengiz Derdiman
1. “UYUŞMAZLIKLARIN ÇÖZÜMÜNDE ALTERNATİF USÛL” OLARAK ARABULUCULUK: GENEL ANLAM VE KAPSAM
27
1.1. Arabuluculuğun Tanımı Hukuki Konumu
27
1.2. Arabuluculuk Benzeri Uygulamalardan Örnekler
28
1.3. Uluslararası Hukuka İlişkin Kısa Bilgi
29
2. ARABULUCULUK TÜRLERİ
30
2.1. İhtiyarî(=isteğe bağlı) Arabuluculuk
30
2.2. Zorunlu(=mecbur tutulan, mecburî) Arabuluculuk
30
3.1. Kanunîlik(=yasallık) Prensibi ve Usûl
31
3.2. Önleyici Arabuluculuk
32
4. ARABULUCULUKLA İLGİLİ SORUNLAR
33
4.1. Sözleşme Hürriyeti Açısından
33
4.2. Mahkemeye Erişim(≈başvuru) Hakkı
34
4.3. Tabiî(=Doğal, ≈kanunî/yasal) Hâkim Teminatı ve Buna Bağlı Olarak Eşitlik İlkesinin İhlali Sorunu
35
4.4. Arabuluculuğun Formaliteye Dönüşmesi İzlenimi
36
4.5. “Arabuluculuk Usûlü”nün Adaletten Sapmaya Elverişli Niteliği
37
4.6. Sürecin Mahkemeye Erişimi Uzatması İhtimali
38
4.7. Ek Masraflara Sebebiyet Verici Yönü
38
4.8. Yasal Engeller ya da Zorluklar
39
5. SAKINCALARI GİDERİCİ ÖNERİ OLARAK “YARGISAL SÜREÇTE ARABULUCULUK” FORMÜLÜ
40
5.1. Formülün Kısa İzahı
40
5.2. Bu Seçeneği Tercih Sebepleri
41
5.2.1. Mahkemeye Başvuru Hakkının Ön Şart Olma Niteliği
41
5.2.2. Arabuluculuk Usûlünün Uygulanışı
42
5.2.3. Arabuluculuk Sürecinin Olumlu ya da Olumsuz Sonuçlanması
43
5.2.4. Arabuluculuk Görüşmelerinin Delil Olarak İleri Sürülememesi
44
5.2.6. Usûldeki Karmaşıklığın Önüne Geçilmesi
45
5.2.8. Arabuluculukta Adlî Yardım
47
ANLAŞMALI BOŞANMADA ARABULUCULUK
57
1. KAVRAMLARA GENEL BAKIŞ
58
1.2. Anlaşmalı Boşanma
58
2. ANLAŞMALI BOŞANMA VE PROTOKOL
61
2.1. Anlaşmalı Boşanma Koşulları
62
2.2. Protokol ile İlgili Değerlendirmeler
65
3.1. Arabuluculuğun Uygulama Alanı
67
3.2. Arabuluculuğun Hukuki Niteliği
68
3.3. Arabuluculuğun Amacı
68
3.4. Arabuluculuk Faaliyetine İlişkin Temel İlkeler
68
3.5. Arabuluculuk ile İlişkilendirilebilecek İlga Edilmiş ve Mer’i Yasal Düzenlemeler
69
4. BOŞANMA DAVALARINDA ARABULUCULUK
73
4.1. Mevcut Yasal Düzenlemeler Doğrultusunda Boşanma ve Fer’ileri Yönünden Arabuluculuk Uygulaması Yasal Olarak Mümkün Görünmemektedir
75
4.2. Arabuluculuk İki Taraf İçin de Kazanım Sağlar
75
4.3. Boşanma ve Çocuklarla İlgili Sorunlar Yalnızca Ülkemizde Yaşanmamakta Diğer Ülkelerde De Bu Süreç Sıkıntılar Doğurmaktadır
75
4.4. Şiddet İçeren Her Türlü Uyuşmazlığın Boşanma ve Fer’ileri Yönünden Arabuluculuğa Elverişli Olmamasına Yönelik Düzenleme Eleştirilmeye Müsaittir
76
4.5. Mevcut Düzenlemeler Doğrultusunda Anlaşmalı Boşanma Üzerinden Arabuluculuk Sisteminin Uygulanması Değerlendirilmelidir
77
4.6. Sulh ve Arabuluculuktan Anlaşmalı Boşanma Çerçevesinde İstifade Aşağıdaki Faydaları Sağlar
79
SONUÇ VE DEĞERLENDİRME
80
SENDİKALAR VE TOPLU İŞ SÖZLEŞMESİ KANUNU’NDAN KAYNAKLANAN ARABULUCULUĞA TABİ OLAN VE OLMAYAN UYUŞMAZLIKLAR
83
Dr. Öğr. Üyesi Ender Gülver
II. Dava Şartı Olarak Arabuluculuğa Tâbi Olan Uyuşmazlıklar
85
1. Toplu İş Sözleşmesinden Kaynaklanan Taleplere İlişkin Uyuşmazlıklar
85
2. Sendikal Güvencelerden Kaynaklanan Taleplere İlişkin Uyuşmazlıklar
88
a. İşçi Kuruluşu Yöneticiliğinin Güvencesiyle İlgili Talepler
89
b. İşyeri Sendika Temsilciliğinin Güvencesiyle İlgili Talepler
91
c. Sendika Özgürlüğünün Güvencesiyle İlgili Talepler
95
III. İhtiyari Arabuluculuğa Tâbi Olan Uyuşmazlıklar
98
1. Tarafların Karşılıklı Hak ve Borçlarına İlişkin Toplu İş Sözleşmesi Hükümlerinden Kaynaklanan Talepler
98
2. Üyelik ve Dayanışma Aidatlarının Kaynakta Kesme Yöntemiyle Ücretten Kesilip Sendikaya Gönderilmemesinden Kaynaklanan Talepler
99
3. Üye ile Sendikası Arasında Ortaya Çıkan Uyuşmazlıklar
99
4. İşçi Kuruluşu ile İşçi Kuruluşu Yöneticisi veya İşyeri Sendika Temsilcisi Arasında Ortaya Çıkan Uyuşmazlıklar
100
IV. Arabuluculuğa Tâbi Olmayan Uyuşmazlıklar
100
2. Kuruluş Tüzüğü ile Kuruluşla İlgili Belgelerin Kanuna Aykırılığı
102
3. Genel Kurulda Yapılan Organ veya Delege Seçimlerinin İptali
103
4. Toplu İş Sözleşmesi Yetkisine İlişkin Uyuşmazlıklar
103
6. Grev ve Lokavtla İlgili Uyuşmazlıklar
107
TİCARİ DAVALARDA ARABULUCULUK
109
A. Ticari Davaların Sınıflandırılması
111
1. Mutlak Ticari Davalar
111
a. Ticaret Kanunu’nda Ticari Dava Olduğu Belirtilen Davalar
111
aa. TTK’da düzenlenen hususlardan kaynaklanan davalar
112
bb. Türk Medeni Kanunu’ndan doğan davalar
114
cc. Türk Borçlar Kanunu’ndan doğan bazı davalar
115
aaa. TBK (202 ve 203’üncü) Maddelerinden Doğan Davalar
115
bbb. Rekabet Yasağına İlişkin (444 ve 447’inci) Maddeler Kaynaklanan Davalar
115
ccc. Yayın Sözleşmesine Dair (487 ile 501’inci) Maddeler
117
ddd. Kredi Mektubu ve Kredi Emrini Düzenleyen (515 ile 519 uncu) Maddeler
117
eee. Alım ve Satım Komisyonculuğu Sözleşmesine İlişkin (532 ile 545’inci) Maddeler
117
fff. Ticari Temsilciler, Ticari Vekiller ve Diğer Tacir Yardımcıları İçin Öngörülmüş Bulunan (547 ile 554’üncü) Maddeler
118
ggg. Havale, Saklama Sözleşmesi ve Fikir ve Sanat Eserleri Hakkındaki Maddeler
120
aaaa. Havale Hakkındaki (555 ile 560 ıncı) Maddeler
120
bbbb. Saklama Sözleşmelerini Düzenleyen (561 ile 580’inci) Maddeler
121
cccc. Fikir ve Sanat Eserlerine İlişkin Haklar
122
dd. Fikri Mülkiyet Hukukuna Dair Mevzuattan Doğan Davalar
123
ee. Ticarete mahsus yerlere ilişkin özel hükümlerden doğan davalar
126
ff. Bankalar, diğer kredi kuruluşları, finans kurumları ve ödünç para verme işlerinden doğan davalar
128
b. Özel Kanun Hükümleri Gereğince Mutlak Ticari Davalar
130
bb. Kooperatifler Kanunu’ndan doğan davalar
130
cc. Konkordato davaları
130
dd. Esnaf ve Sanatkârlar Meslek Kuruluşları Kanunu
134
ee. Tarım Ürünleri Lisanslı Depoculuk Kanunu
134
ff. Sebze ve Meyveler ile Yeterli Arz ve Talep Derinliği Bulunan Diğer Malların Ticaretinin Düzenlenmesi Hakkında Kanun'dan Kaynaklanan Ticari Davalar
135
2. Nispi Ticari Davalar
135
aa. Davanın Her İki Tarafı da Tacir Olmalıdır
136
bb. Ayrıca Bu İşin Taraflarının Her İkisinin de İşin Ticari İşletmeleriyle İlgili Olması Gerekir
136
c. Haksız Fiilden Kaynaklanan Davalar
137
d. Ticari İşletme Rehni Kanunu’ndan Kaynaklanan Davalar
137
e. Bir Ticari İşletmeyi İlgilendirmeyen Havale, Vedia ve Fikir ve Sanat Eserlerine İlişkin Haklardan Doğan Davalar
139
B. Davaların Özellikleri
139
2. Ticaret Mahkemeleri
140
3. Ticaet Mahkemesinde Görülecek Davalar
142
4. Ticari Davalara Uygulanacak Usuli Hükümler
143
III. TİCARİ DAVALARDA DAVA ŞARTI OLARAK ZORUNLU ARABULUCULUK
145
A. Arabuluculuğa Dair Hükümler
145
B. Ticari Davalarda Arabuluculuk Usulü
145
1. Dava Açmada Arabuluculuk Şartı
145
2. Arabulucunun Belirlenmesi
146
3. Arabulucunun Yetkisi
146
4. Arabulucu’nun Tarafların Adresini Belirlemesi
147
5. Arabuluculuk Süresi
147
6. Arabuluculuğun Hak Düşürücü ve Zamanaşımı Sürelerine Etkisi
147
7. Arabuluculuk Masrafı
148
IV. TİCARİ DAVA ÇEŞİTLERİNE DAİR TESPİTLER VE SORUNLAR
148
A. Menfi Tespit Davası
148
B. İtirazın İptali Davası
151
C. Kayıt Kabul Davası
154
D. Asliye Ticaret Mahkemesi Dışındaki Ticari Davalar
154
E. Kümülatif Talepler
155
G. İflâsta İstihkak Davası
157
H. Markanın Hükümsüzlüğüne Dair Davalar
158
İ. İhtiyati Haciz/İhtiyati Tedbir
159
J. Konkordatonun Feshi Davaları
161
K. Anonim Şirket Yönetim Kurulu Üyelerine Karşı Açılacak Sorumluluk Davaları
162
SİGORTA UYUŞMAZLIKLARINDA ARABULUCULUK
167
PhD(c) Prof. Dr.Oğuz Polat
2. ARABULUCULUK SİSTEMİ
170
2.1. Arabuluculuk Sistemi Nedir?
170
2.2. Arabulucu Kimdir?
172
2.3. Arabuluculuk Sistemi Yargı Sistemi ile Rekabet Halinde Midir?
173
2.4. Arabuluculuk ve Gizlilik
173
2.6. Sonuçlarına Göre Arabuluculuk Uygulamaları
174
3. SİGORTA UYUŞMAZLIKLARINDA ARABULUCULUK
176
3.2. Sigorta Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Yoluna Gidilmesinin Avantajları
177
3.3. Sigorta Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Uygulamasında Yaşanan Sorunlar
178
GÜNCEL SORUNLAR VE YASAL MEVZUAT
ARABULUCULUK SÜRECİNDE İDARE KOMİSYONUNUN SORUNLARI VE ÇÖZÜM ÖNERİLERİ
185
I. ARABULUCULUK MEVZUATI
186
A. 6325 Sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu
186
B. Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu Yönetmeliği
187
II. İDARE KOMİSYONUNUN TEŞEKKÜLÜ VE İDARENİN TEMSİLİ
189
III. İDARE AÇISINDAN ARABULUCULUĞA ELVERİŞLİ UYUŞMAZLIKLAR
191
IV. İDARE KOMİSYONU ÜYELERİNİN SORUMLULUĞU
193
V. İDARENİN UYUŞMAZLIKLARINDA ARABULUCULUK FAALİYETLERİNİN ETKİLERİ
194
V. İDARE KOMİSYONUN KARŞILAŞTIĞI SORUNLAR VE ÇÖZÜM ÖNERİLERİ
196
A. Arabuluculardan Kaynaklı Sorunlar ve Çözüm Önerileri
196
B. Mevzuat Kaynaklı Sorunlar ve Çözüm Önerileri
198
C. Komisyon Üyelerine Huzur Hakkı Veya Benzeri Bir Ödeme Yapılmayışı ve Çözüm Önerileri
200
ARABULUCULUĞA BAŞVURU ŞARTININ DAVA DİLEKÇESİ ESAS ALINARAK İNCELENMESİNİN YARATABİLECEĞİ SORUNLAR VE ÇÖZÜM ÖNERİLERİ
205
Av. Arb. Baybüke KURTULUŞ
I. HAKİMİN DAVACININ BEYANINI ESAS ALMAK ZORUNDA KALMASI
206
II. DAVA ŞARTLARI BAKIMINDAN ORTAYA ÇIKAN SORUNLAR
208
A. GÖREV VE KESİN YETKİ
209
B. DAVA VE TARAF EHLİYETİ
212
C. KESİN HÜKÜM VE DERDESTLİK
213
III. İLK İTİRAZLAR BAKIMINDAN ORTAYA ÇIKAN SORUNLAR
214
IV. DAVANIN KABULÜ HALİNDE ORTAYA ÇIKAN SORUNLAR
215
ARABULUCUNUN VE ARABULUCULUK MERKEZLERİNİN VERGİLENDİRİLMESİ
219
I. ARABULUCUNUN VERGİLENDİRİLMESİ
219
II. BAĞIMLI /SİGORTALI ÇALIŞAN ARABULUCU OLABİLİR Mİ?
231
III. İHTİYARİ ARABULUCULUKTA VERGİLENDİRME
232
IV. ARABULUCULUK MERKEZLERNİN VERGİLENDİRİLMESİ
232
BİR İLAM FORMU OLARAK SON TUTANAĞIN ETKİ VE SONUÇLARI
237
I. ANLAŞMANIN İLAMLAŞMA SÜRECİ
237
III. STANDARTLARLA UYUMSUZ ANLAŞMANIN AKIBETİ
238
IV. AKREDİTE OLMA VE İNFAZ EDİLEBİLİRLİK BRÖVESİ ALMAK
239
V. İNCELEMENİN SINIRLARI VE SORGULAMA YASAĞI
239
B. İnfaz/Gözetilme Etkisi
241
1. Gerekçenin Gözetilme Etkisi
242
2. Tutanakların İnfaz Etkisi
243
3. İnfaz Otoritelerinin Yetki ve Sorumlulukları
243
4. AİHM Tecrübeleri ve İnfaz Etkisi
243
UZLAŞTIRMANIN TAZMİNAT HUKUKU YÖNÜNDEN SONUÇLARI: TRAFİK KAZALARI ÖRNEĞİ ÜZERİNDEN BİR İNCELEME
251
II. Konunun Sınırlandırılması
254
III. Uzlaştırma Raporunun Tazminat Hukuku Bakımından Sonucu
254
B. Hükmün Uygulama Alanı
254
C. Hükmün Üçüncü Kişilere Etkisi
256
D. Uygulamada Karşılaşılan Sorunlar
257
ARABULUCULUK SÜRECİNE DUYULAN GÜVENİN OLUŞMASINDA ARABULUCULUK MERKEZLERİNİN YERİ VE ÖNEMİ
267
Arb. Av. Elife CANATAR KAZANCI
MENFAAT TEMELLİ ARABULUCULUK SİSTEMİNİN ETİK KURALLAR ÇERÇEVESİNDE DEĞERLENDİRİLMESİ
273
Av. Arb. İrem PEÇEN ŞİRİN
II. Arabuluculuk Tanımı
273
III. Arabuluculuk Sürecinde Taraf Menfaatinin Tanımı
274
IV. Kolaylaştırıcı Arabuluculuk Kavramı
276
V. 6325 Sayılı Kanun’a Göre Türk Hukuku’nda Arabulucunun Rolü
277
VI. Arabuluculuk Kanununda Yer Alan Etik Kurallar ve Türkiye Arabulucular Etik Kuralları
278
VII. Amerika Birleşik Devletleri’nde Düzenlenen Etik Kurallar ve Düzenlenme Süreçleri
279
VIII. Avrupa Etik Kuralları ve CEPEJ İlkeleri
280
IX. Arabuluculukta Tarafsızlık Kavramı ve Kapsamı
281
X. Menfaat İlişkisi ve Çatışması
282
XI. Kendi Kararını Verme Hakkı
284
XII. Sürecinin Niteliği ve Görevin Özenle Yerine Getirilmesi
286
ARABULUCULUK ZORUNLU OLMALI MI? İTALYAN HUKUKU İLE BİR KARŞILAŞTIRMA
291
Prof.Dr. Nevhis Deren – Yıldırım
II. Arabuluculuğun yaygınlaştırılması metodu olarak zorunlu arabuluculuk
292
III. İtalyan Hukukunda arabuluculukta avukatla temsil zorunluluğu
297
IV. İtalyan Hukukunda Arabuluculuğun Zorunlu Olduğu Alanların Genişliğinin Nedenleri
298
FRANSIZ HUKUKUNDA ARABULUCULUK
303
I. Fransa’da Arabuluculuğun Hukuki Gelişimi
304
III. Hukuki Arabuluculuk
308
IV. Aile Hukukunda Arabuluculuk
310
ALMAN HUKUKU’NDA ARABULUCULUK
315
Av. Arb. Begüm KOCAMAZ, LL.M
II. AVRUPA BİRLİĞİ’NDE ARABULUCULUĞA İLİŞKİN YASAL DÜZENLEMELER
316
III. AVRUPA BİRLİĞİ 2008/52/EC sayılı DİREKTİF İLE ORTAYA KONULAN ARABULUCULUĞA İLİŞKİN TEMEL İLKELER
317
IV. ALMAN HUKUKU’NDA ALTERNATİF UYUŞMAZLIK ÇÖZÜM YOLLARI: UZLAŞMA VE ARABULUCULUK
319
A. Dava Öncesi Zorunlu ADR Müracaatı: §15a EGZPO
319
B. Mahkeme içi Arabuluculuk (gerichtsinterne Mediation)
321
V. ALMAN ARABULUCULUK KANUNU
321
A. Alman Arabuluculuk Kanunu’nun Tarihsel Süreci
321
B. Alman Arabuluculuk Kanunu’nda Gizlilik, İcra Edilebilirlik ve Zamanaşımı
323
1. Gizlilik (Verschwiegenheitspflicht– §4 MediationsG)
323
2. İcra Edilebilirlik
324
3. Zamanaşımı (Verjährungsfristen)
324
C. Arabulucunun Görev ve Yükümlülüklerine İlişkin Düzenlemeler
325
D. Arabulucunun Eğitimi
327
VI. ALMAN ARABULUCULUK KANUNU VE TÜRK ARABULUCULUK KANUNU KARŞILAŞTIRMASI
329
İNGİLTERE’DE ARABULUCULUK
333
Av. Arb. Nazlı Cana TAŞKIN, LL.M
ARABULUCULUĞA İLİŞKİN DÜZENLEMELER
334
İNGİLTERE’DE ARABULUCU OLMAK
335
ARABULUCULUK ZORUNLU MU?
335
GÜNCEL YARGI KARARLARINDA ARABULUCULUK
I. İSTANBUL BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ KARARLARI
345
II. YARGITAY KARARLARI
349
III. UYUŞMAZLIĞIN GİDERİLMESİ İSTEMİNE KONU BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ KARARLARI
351
IV. ANTALYA BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ KARARI
353
V. YARGITAY KARARI GEREKÇESİ
353